Ломбарду не помогла исполнительная надпись нотариуса на ипотечную квартиру

На сегодняшний день ломбарды взяли на вооружение такой способ защиты как исполнительная надпись нотариуса и активно применяет его в спорах с должниками. Если у тебя есть долг, а ломбард и угрожают исполнительной надписью – не бойся. Приведу пример одного из своих клиентов, продемонстрирую основания для отмены исполнительной надписи и отвечу на актуальные вопросы.

В любом случае, пока надпись не отменить в суде, она будет действовать против должника, поскольку является основанием для открытия исполнительного производства с одновременным наложением ареста на счета, имущество и продажу имущества на электронных торгах СЕТАМ.

Это решение районного суда. Суть в том, что у клиентки был договор займа, по которому возник долг, ломбард обратился к нотариусу и получил исполнительную надпись. После этого ломбард обращается к частному исполнителю для принудительного погашения долга путем открытия исполнительного производства по надписи с последующей продажей ипотечной квартиры в счет погашения долга.

Требования клиента в суде обосновал тем, что (1) договор, на основании которого возникла задолженность (договор займа), не был нотариально удостоверен, (2) также указал, что сумма долга ломбардом не подтверждена и не бесспорна.

До подачи иска в суд, также обратился с отдельным заявлением об обеспечении иска, в котором просил остановить исполнительное производство (в дальнейшем было остановлено). Представитель ломбарда возражал против удовлетворения требований клиентки.

Особенность разбирательства состоит в том, что суд заслушивает позицию истца, заслушивает позицию ответчика (ломбарда), исследует обстоятельства, учитывая действующее законодательство, судебную практику Верховного Суда по аналогичным правоотношениям и рассматривает дело. По таким категориям дел многое зависит от адвоката должника, как он строит свою позицию, какие доводы приводит в суде.

ВИДЕО В ТЕМУ: КАК ВЫБРАТЬ АДВОКАТА ДЛЯ СВОЕГО ДЕЛА

А чтоб получить исполнительную надпись кредитор (ломбард) должен предоставить нотариусу определенный перечень обязательных документов, которые нотариус проверяет, только после этого совершает исполнительную надпись. Для полного объективного рассмотрения дела нужно истребовать через суд данные документы (копии) от нотариуса, чтоб они были в материалах дела. Для этого нужно подать в суд соответствующее ходатайство. Я так и сделал, а суд необходимые документы истребовал.

Поскольку сумма долга была до 700 тыс. грн., рассмотрение дела длилось около 2 месяцев и проходило в упрощенном порядке (без участия сторон).

Обращаю внимание на 2 основных момента:

1. исполнительная надпись нотариуса принимается исключительно по нотариально заверенным документам (договор займа), а потому с ломбардом такой договор должен быть нотариально удостоверенным, если нет – исполнительную надпись нотариус не имеет права принимать, а в случае принятия, последняя подлежит отмене в судебном порядке (признать таковой, что не подлежит исполнению);

2. расчет задолженности (документ первичной бухгалтерской отчетности (учета)), по которому нотариус может установить действительный размер долга (часто в этом расчете случаются ошибки, если таковая есть и влияет на размер долга – это основание для отмены исполнительной надписи). По делу клиента как раз отсутствовал нотариально удостоверенный договор, на основании которого возникла задолженность, а расчет задолженности, представленный ломбардом, не подтверждает сумму долга. Суд применил соответствующую практику Верховного Суда, в частности если нотариусу был предоставлен формально исчерпывающий перечень документов, это еще не означает, что каждый из них содержит полную информацию.

По результату рассмотрения дела суд поддержал мою позицию и признал исполнительную надпись нотариуса не подлежащей исполнению. Поэтому надпись не имеет юридической силы, клиент победил!

Видео в тему: ОБЗОР ДЕЛ ОМЕНА ИСПОЛНИТЕЛЬНОЙ НАДПИСИ НОТАРИУСА 2023 - МАРТ 2024

Также отвечу на частые вопросы по данной теме.

Следует подавать в суд заявление об обеспечении иска?

Зависит от того, есть у должника банковская карточка, с которой каждый месяц может происходить списание средств на погашение задолженности. Если есть, тогда нужно на время судебного разбирательства остановить выполнение надписи и тем самым остановить взыскание средств ежемесячно с карты - это называется обеспечение иска.

А если карты нет и отсутствует другой риск для должника по поводу невыполнения последней надписи (погашение долга), тогда можно обойтись и без обеспечения.

ВИДЕО В ТЕМУ: Обеспечение иска: первый шаг для защиты имущества от коллекторов, МФО и банков

По каким основаниям суд может признать исполнительную надпись нотариуса не подлежащей исполнению?

Два "традиционных" основания: (1) отсутствие нотариально удостоверенного договора, по которому возникла задолженность и (2) предоставляемый кредитором расчет задолженности не подтверждает сумму задолженности. Даже с одним из этих оснований суд отменит исполнительную надпись!

Также сильными основаниями будет отсутствие факта получения должником от кредитора письменного требования о полном погашении задолженности.

Как получить документы, предоставленные ломбардом нотариусу для получения исполнительной надписи?

Двумя способами:

1. обратиться к нотариусу с заявлением о предоставлении информации для получения соответствующих копий (нотариус скорее всего, откажет, поскольку это нотариальная тайна);

2. подать ходатайство в суд о истребовании документов (традиционная процедура в таких категориях дел). После истребования, изучив документы, найди ошибки, тем самым усилишь свою позицию по делу.

Сколько времени суд рассматривает такие дела?

Если долг до 700 тыс. грн. срок рассмотрения не должен превышать 2 месяцев. Если превышает озвученную сумму, тогда разбирательство может продолжаться несколько больше, до 6 месяцев в суде первой инстанции. Если апелляция – тогда еще прибавь 2-4 месяца, а если будет пересмотр в кассационном суде (Верховный Суд) – это еще около 8-16 месяцев.

Также следует указать, что бывают случаи, когда длительное рассмотрение дела в суде будет в пользу должника, например, когда это ипотечное жилье, согласно чему, на время судебного разбирательства должник имеет право беспрепятственно пользоваться жильем. Так случилось, что в моей практике есть дело по отмене надписи, которая длится уже больше 6 лет. Все это время клиент пользуется домом, исполнительное производство остановлено, а банк ничего не может сделать. Потому как правильно отменить твою надпись нужно проконсультироваться с адвокатом, чтоб не только одержать победу, но и другие преимущества.

Может ломбард повторно получить исполнительную надпись нотариуса, если первая надпись суд уже отменил?

Да, может получить, это не запрещено законом, хотя в своей практике я такого не встречал. Получить исполнительную надпись – это не бесплатно, а потому если уже один раз исполнительную надпись отменили, повторно за деньги ее получить ломбарды не хотят, очень большая вероятность, что она будет отменена, поскольку договоры займа как правило нотариусы нотариально не удостоверяются, а потому отсутствует основание для выдачи надписи

Каков срок обращения в суд для отмены исполнительной надписи нотариуса?

Три года с момента, когда ты узнал или мог узнать о надписи. Обычно о нем узнают, когда исполнитель блокирует карточки или накладывает арест на имущество должника. Если по уважительной причине пропустил этот срок – суд может его восстановить по твоему ходатайству. Исчерпывающий перечень таких причин отсутствует, поэтому к ним можно отнести: долгосрочную командировку, пребывание в рядах ВСУ, стационарное лечение и т.д.

ВИДЕО В ТЕМУ: Обзор дел отмена исполнительной надписи нотариуса 2023 - март 2024

Если по исполнительной надписи были взысканы деньги, что делать должнику?

При подаче иска о признании исполнительной надписи не подлежащей исполнению, дополнительно проси суд вернуть взысканные с тебя деньги. Суд рассмотрит эти требования, в случае отмены надписи, взыщет в твою пользу деньги.

А если уже отменил исполнительную надпись, однако не просил суд вернуть деньги, тогда надо обратиться к исполнителю и взыскателю (ломбарду) с требованием вернуть деньги как безосновательно полученные согласно статье 1212 Гражданского кодекса. Если откажут, тогда дорога должнику в суд о взыскании этих средств.

Если ломбард подаст апелляционную/кассационную жалобу?

Бывает и такое, однако это редкое явление. Если так произошло, лучше подключить адвоката, чтобы подал отзыв на апелляционную или кассационную жалобу и принял участие в рассмотрении дела, в том числе путем проведения видеоконференции независимо от места нахождения должника, адвоката.

ВИДЕО В ТЕМУ: ВІДЕОКОНФЕРЕНЦІЯ СУДОВОГО РОЗГЛЯДУ: ЯК ЦЕ МОЖЕ ПРАЦЮВАТИ У ТВОЇЙ СПРАВІ?

Как должникам бороться с ломбардами?

Вариантов много, они идентичны тем, что применяются в борьбе с банками, МФО (коллекторами), а именно:

1. внесудебное урегулирование дела по договоренности сторон (договориться без суда, найдя компромисс, уплатив частично долг, реструктуризацию долга и т.п.);

2. подать в суд для отмены надписи либо исполнительного листа по делу или признанию недействительным договора займа (кредита), ипотеки, поручительства и т.п.;

3. обратиться в суд в рамках дела о банкротстве с целью реструктуризации долга, должника физического лица;

4. договоренность или суд в пределах исполнительного производства;

5. и т.д.

ВИДЕО В ТЕМУ: Кредити під час війни - судова практика, стягнення, питання

Реструктуризация (рассрочка) долга с ломбардом – это реально?

Реально! Во-первых – договориться о периодах и сумме ежемесячного погашения задолженности, во-вторых – все это документально верно оформить.

Если компромисс с ломбардом не будет найден, то жди от последнего суд о взыскании долга или исполнительной надписи нотариуса.

Какова стоимость адвокатских услуг по подготовке в суд документов об отмене исполнительной надписи нотариуса?

Зависит от юриста, размера юридической работы. В общей сложности от 4000 гривен. Эта сумма не является окончательной, поскольку к ней может быть добавлено еще около 1700 грн., которые следует уплатить за судебный сбор (если суд откажет открыть производство без уплаты судебного сбора). Вышеупомянутые расходы при победе проси суд взыскать с ломбарда.

Что будет с исполнительным производством после отмены исполнительной надписи нотариуса?

Оно оканчивается исполнителем. Отменяешь надпись в суде, получаешь решение суда с отметкой о вступлении в законную силу или в электронной форме, подписанное с помощью электронной подписи суда и отправляешь исполнителю вместе с заявлением об окончании исполнительного производства.

Некоторые исполнители не ждут никаких заявлений и самостоятельно все делают. Окончание означает снятие всех арестов, разблокировку карт, ограничений и т.д.

ВИДЕО В ТЕМУ: Що робити після скасування виконавчого напису нотаріуса

Может ломбард после отмены надписи подать в суд иск к должнику о взыскании долга?

Конечно, может, как правило так и бывает, т.к. отмена надписи не аннулирует невыплаченный долг.

По своей практике скажу, что ломбарды не часто подают в суд, поскольку как правило должники договариваются с ломбардом без суда (например реструктуризация долга). При этом судебное разбирательство требует дополнительных финансовых расходов от ломбарда, что ему не выгодно. Поэтому пытаются договориться во внесудебном порядке, а суд – крайняя мера.

Но когда есть ипотечное имущество, а должник долг не погашает и не хочет (не может) погасить и ломбарду не удалось взыскать долг – жди суда, поскольку о твоем долге никто не забудет.

Какой размер долга должен быть перед ломбардом, чтобы он обратился в суд?

Такая сумма законодательством не установлена, поэтому размер не имеет значения, все по усмотрению ломбарда.

ВИДЕО В ТЕМУ: Почему банки продают долги коллекторам, а коллектора продают долги другим коллекторам

Реально выиграть суд у ломбарда?

Нужно смотреть, каково основание возникновения долга, сам понимаешь, если ты получил деньги, то должен их вернуть, долг не исчезнет с истечением времени. Но выиграть должнику – это реально, потому что довольно частые случаи, когда в документах на выдачу займа (кредита) есть ошибки в пользу должника или документы (оригиналы) повреждены или не сохранены ломбардом, другие случаи.

Также бывают ситуации, когда суд не выиграешь, но все равно свое положение улучшишь (суд может длиться годами, за это время твое материальное положение может измениться к лучшему и ты отдашь долг или за дисконт (скидку) договоришься с ломбардом).

Что делать, если должник проиграл в суде?

Необходимо исследовать, почему именно суд принял такое решение (основания отказа) и станет понятно, перспективно обращаться должнику для пересмотра в апелляцию, а затем в кассацию. Или другими средствами бороться за положительное достижение результата.

Также пригодятся должнику другие пути, например раздел имущества супругов, признание договора недействительным, прекращенным действия договора (обязательства) и прочее.

Следует иметь в виду, если есть решение суда о взыскании долга, то в дальнейшем это будет исполнительное производство с отрицательными последствиями для должника – арестом имущества, арестом заработной карточки, погашением задолженности за счет движимого и недвижимого имущества и т.д. Если будет уклонение должника от исполнительных действий, исполнитель может обратиться в суд, чтобы получить временный запрет на выезд за границу.

Видео в тему: ОТМЕНА ВРЕМЕННОГО ЗАПРЕТА НА ВЫЕЗД ИЗ УКРАИНЫ ЗА НЕПОГАШЕННЫЙ ДОЛГ

Муж умер, не вернув долг ломбарду. Жена должна возвращать такой долг?

Должна возвращать в том случае, если приняла наследство и к ней обратился ломбард с требованием вернуть долг мужа. При этом возвращать нужно только сумму, которая не превышает стоимость принятого наследственного имущества.

Если наследство мужа жена не приняла – ломбарду ничего тогда не должна.

ВИДЕО В ТЕМУ: КРЕДИТ, ІПОТЕКА, ПОРУКА, ВИКОНАВЧЕ ПРОВАДЖЕННЯ У СПАДЩИНУ

Может должник оказаться за решеткой если не отдаст долг?

Если взял в ломбарде, например сто тысяч гривен и какую-то сумму отдал – тебе не могут инкриминировать мошеннические действия, поэтому криминальное производство тебе не грозит. Надо вернуть хоть что-нибудь, чтоб не сесть за мошенничество (когда 100% взял и ничего не вернул).

А если взял деньги предъявив поддельные документы – это будет квалифицировано как мошенничество, предусматривающее уголовную ответственность, независимо от возврата долга.

Единственное ипотечное имущество исполнитель может продать в счет погашения долга перед ломбардом?

Может продать, но действуют изменения в законодательстве на время военного положения и 30 дней после его окончания (статьи 37, 39, 40, 41 Закона Украины об ипотеке), которые останавливают на указанный период обращения взыскания (продажу), в том числе реализацию взыскания единого ипотечного имущества. Так что исполнитель не может продать квартиру должника во время войны пока действует ранее озвученные изменения в законе).

Но бывает, что исполнитель игнорирует вышеприведенный запрет. В этом случае должнику следует доказать документально исполнителю, что жилье – единственное и в случае необходимости своевременно обратиться в суд за защитой.

Автор консультации: адвокат Васильев Павел Сергеевич
Платные консультации: 096-476-66-66 либо 095-235-31-10

Телеграм канал по кредитам, ипотекам и исполнительным производствам

<a data-cke-saved-href="https://www.youtube.com/" href="https://www.youtube.com/" rel="nofollow" @user-oi9tf3nb5l"="">Ютуб канал